简体  繁体  Russian
推荐给朋友 | 联系我们 | 加入收藏

首页   

协会介绍   

俄罗斯油画   

商务项目   

留学咨询   

俄罗斯风情   

中俄贸易   

日常服务   

网站导航   
热门排行
最新排行
推荐排行
新闻标题: Особенности ведения арбитражного процесса в КНР - законодательство Китая
发布时间: 2008年8月15日 閲读次数:3688
Хозяйственные споры между гражданами России и Китая можно разделить на несколько типов:
1. Процессы, проходящие в судах при ТПП двух стран по месту нахождения ответчика.
2. Суды в третьих странах.
3. Арбитражные суды на территории РФ.
4. Внесудебные процедуры:
 Криминальные разборки.
 Воздействие на противника в споре через силовые структуры.
 Воздействие на противника в споре через административные органы.
 Согласительные комиссии и третейские суды.
 Попытки возврата долга путем обмана противника.
Арбитражная оговорка
Особенностью законодательства КНР является арбитражная оговорка в соответствии с положением Гражданского Кодекса КНР и Законом "О судебной системе КНР". Если в судебной практике РФ существует целая система условий и оговорок, когда можно отменить, изменить и т.д. оговорку решением суда, то в судебной практике КНР это недопустимо. Это одно из ключевых обстоятельств, которые необходимо учитывать юристу и бизнесмену при составлении контракта. Если в типовом контракте местом разрешения споров установлен арбитражный суд в Стокгольме, Лондоне, Папуа Новой Гвинее, то вам придется ехать на другой конец планеты и разрешать данный спор в суде, обусловленном договором. В случае, если вы сможете обеспечить рассмотрение дела в суде РФ и получить необходимое вам решение, то исполнить его в КНР будет невозможно, т.к. судебные приставы в обязательном порядке запросят у вас контракт, на основании которого возник спор, и при наличии в нем арбитражной оговорки, о разрешении споров в суде КНР или третьей страны, Ваше решение будет признано не подлежащим исполнению, т.к. получено незаконным путем. Кроме того, 2%-я судебная пошлина, оплачиваемая предварительно за исполнение решения, вам возращена не будет. Итогом действий по изменению подсудности, при наличии судебной оговорки, будут расходы по оплате судебных издержек в России, оплата услуг китайских юристов при попытке исполнить судебное решение, оплата государственной пошлины в КНР и два-три выезда в Китай. При иске на 100 000 US$ сумма издержек составит от 4 000 US$ до 7 000 US$. Результат же будет нулевой. Далее, обратившись в соответствии с оговоркой в суд третьей страны, мы можем получить отказ в рассмотрении дела, обоснованный тем, что данный спор уже рассматривался другим судом, и на основании положений международного права судебная оговорка изменена, по данному спору вынесено постановление, а дело перешло в плоскость исполнения решения. Теперь условия исполнения судебных решений должны быть согласованы законодательством России и Китая. Даже если вы не будете информировать суд о рассмотрении спора в России, ваш противник не замедлит его об этом уведомить, заявив протест на прием дела к рассмотрению. В 99 случаях из 100 этот протест будет удовлетворен, а иск возращен вам без рассмотрения.
Из всего сказанного можно сделать только один вывод: споры с китайцами-ответчиками можно вести только в судах при ТПП КНР г. Пекина. Необходимо очень внимательно относиться к разделу контракта "Арбитражная оговорка". Нам трудно судить о том, на каких условиях китайцы судятся с американцами или японцами, но в отношении споров с российскими гражданами, Китай неизменно придерживается именно таких позиций.
Далее мы приведем и другие причины, по которым россиянам следует судиться с китайцами в судах при ТПП Китая.
Основания для российско-китайской международной торговли
Россия и Китай заключили очень много соглашений, но, к сожалению, они носят политическую окраску и зачастую декларативны. Основой для торговых отношений и судебных разбирательств остается статья 6 из договора между СССР и КНР от 1983 года. Договор ратифицирован парламентами и имеет силу закона. Для нас в этом документе представляют интерес только 3 положения:
1. Судопроизводство по экономическим спорам между хозяйствующими субъектами СССР (России) и КНР ведется только в судах при ТПП двух стран по месту нахождения ответчика. Никакие другие варианты не предусмотрены. Из чего следует, что если в арбитражной оговорке назван, например, Морской суд в Лондоне, то судебные приставы Китая имеют право и основания отклонить его решение вследствие неподсудности дела суду в Лондоне, в соответствии с договором СССР-КНР. Но нестандартность ситуации заключается в том, что и суд при ТПП КНР может не принять иск, сославшись на арбитражную оговорку относительно суда в Лондоне.
2. В договоре между СССР и КНР обозначен срок исковой давности - 4 года. Основания для его продления нигде не оговорены. То есть, сегодня истекают сроки по контрактам 1997-1998 годов. Огромные пласты дел начала и середины 90-х годов по срокам давности уже выпали из списка возможных для рассмотрения в суде.
3. Штрафные санкции предусмотрены из расчета 6% годовых (среднемировая ставка). Все же упоминания о возмещении за неисполнение обязательства из расчета 0,5-1% за каждый день просрочки и о ставке рефинансирования ЦБ РФ и т.п., для суда в Пекине не будет иметь никакого значения. Данный суд будет опираться только на размер процентов, установленный в международном договоре. Сегодня единственным недействующим положением этого договора, на основании соглашения от 1993 года, является положение о замене в расчетах клиринговой валюты (швейцарского франка на доллар США).
Из вышесказанного следует, что арбитражная оговорка имеет крайне важное значение и может звучать только в следующей редакции: "Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего контракта или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат, с исключением подсудности государственным судам, передаче на рассмотрение арбитража. Арбитраж производится в стране истца". На практике это означает, что на территории КНР арбитражное разбирательство будет осуществляться в Китайской международной экономической и торговой арбитражной комиссии при Китайской палате международной торговли или Китайском комитете содействия развитию международной торговли в Пекине. В соответствии с правилами о производстве в этой арбитражной комиссии, на территории России разрешение спора будет происходить в международном коммерческом Арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в г. Москве, в соответствии с регламентом этого Арбитражного суда. Решение арбитража будет окончательным и обязательным для обеих сторон, судебные издержки оплачиваются за счет виновной стороны. Все остальные варианты, к сожалению, нереальны.
Тексты контракта
За прошедшие 10 лет вариантов типовых контрактов в России и Китае было изобретено великое множество. Содержание 90% этих документов - разработки китайцев. Целые подразделения правительства КНР, отвечающие за внешнеэкономическую деятельность, разрабатывают типовые контракты и рекомендации к ним. Самым распространенным является контракт провинции Хейлунцзян, поэтому именно его мы и проанализируем. В целом контракт является типовым и отражает все основные условия, однако необходимо обратить внимание на ряд статей этого документа.
Статья 9. Условие сдачи-приемки товаров. Если контрактом не предусмотрено иное, то вышеуказанные условия сдачи-приемки товаров действуют в соответствии с "Коммерческими условиями сделок во внешней торговле, рекомендованными Международной торговой палатой и правилами их толкования "ИНКОТЕРМЗ". Продавцу предоставлено право уменьшить или увеличить на 0,2% количество поставляемых товаров.
Ошибка, подстерегающая россиян, заключается в следующем: необходимо обратить внимание на возможность уменьшения партии товара без наступления штрафных санкций. Посредники, представляющие российскую компанию, как правило, не располагают сведениями о норме отгрузки товара и не учитывают стандартный размер 65-тонных вагонов в КНР при приемке груза.
Статья 15. Условия платежа. Расчеты по настоящему контракту производятся в форме
a. Аккредитива (L/C);
b. инкассо с немедленной оплатой против предоставления документов (D/P) / инкассо с акцептом по предъявлению (D/A);
c. банковского перевода / почтового перевода (М/Т) / телеграфного перевода (Т/Т);
d. бартерного обмена.
В содержании данного текста забыты все возможные условия отгрузок. Сегодня наиболее распространенные условия - аккредитив L/C. Согласовывая сроки поставок товара, китайская сторона обычно настаивает на двух-трех днях. Многие российские компании согласовывают эти условия, не зная о реальных сроках прохождения экспертизы контракта в банке, валютном контроле, покупке валюты и т.д. В данном случае, надо точно знать, сколько времени уйдет на оформление - самое разумное учитывать 10 дней. В контрактах Хэйлунцзяна присутствует такой пункт: "После того, как банк, уведомляющий об открытии аккредитива, получил безотзывный аккредитив, открытый Покупателем, Продавец должен поручить своему банку перевод страховой суммы платежа (гарантийный фонд в размере ______ % от суммы аккредитива). Гарантийный фонд в полном размере возвращается Продавцу после отгрузки и сдачи-приемки товаров, указанных в контракте, если по какой-либо причине, не предусмотренной в статье 19 настоящего контракта невозможно по срокам передать товары полностью или частично - в таком случае гарантийный фонд, согласно статье 17 настоящего контракта выплачивается в качестве неустойки Покупателю".
Это требование, на наш взгляд, совершенно неприемлемо, его необходимо обходить любыми способами. Любопытно, что когда китайцы покупают у российской стороны товар, этот пункт вызывает у них дикое возмущение и то, что они два часа назад сами навязывали другим то же самое, значения для них не имеет.
Срок действия аккредитива - еще один важнейший пункт, вызывающий много споров и хороший критерий определения статуса китайской фирмы. Если китаец настаивает на аккредитиве в 90 суток, это означает, что мы имеем дело с очень хилым посредником. Если же речь идет о 30 сутках, это означает, что китайский партнер является производителем.
Покупатель обязан за 7 дней до срока отгрузки открыть в пользу продавца безотзывный, документальный, подтвержденный, не распределенный по срокам отгрузки аккредитив со сроком действия в течение 30 дней после погрузки товара по месту нахождения бенефициара.
Статья 16. При производстве оплаты Продавец предоставляет следующие документы:
1. Полно-чистый коносамент с бланковой передаточной подписью на предъявителя, на котором фиксируется доставка ___________ (оплачена (до ____ ) в _____ экз.
2. Подписанный коммерческий счет в 3 экз.
3. Свидетельство происхождения товара в 1 экз.
4. Упаковочный лист в 1 экз.
5. Инспекторское свидетельство о качестве и весе в 1 экз.
6. Страховой _______________ (полис / сертификат) в 1 экз., (при условии СИФ).
7. Документы для вскрытия аккредитива.
В контракте представлен типовой набор условий, и при отгрузках в Китай появляется требование прохождения дополнительных исследований качества грузов в комиссии китайских органов сертификации и оценки на границе. Обычно это говорит о попытке обмануть поставщика, т.к. эта комиссия в 99% находит предлог снизить стоимость ввозимого товара, и если наличие акта поставлено условием для открытия аккредитива, то без данного акта деньги вернутся назад.
Статья 18. Рекламации. "В случае несоответствия веса товара, его размеров, качества, количества, вида упаковки и санитарных норм условиям настоящего контракта, страховая компания или перевозчик несут свою ответственность и в течение 30 дней с момента поступления груза на место назначения, Покупатель имеет право на предъявление Продавцу претензии и требования замены груза, на основании свидетельства торговой экспертизы, выдаваемого Региональным Центром Стандартизации и Метрологии, Экспертизы ТПП России".
Вариантов формирования условий о проверке качества и количества товара может быть много, однако самый разумный - экспертиза ТПП РФ. Экспертиза этой организации является официальным всемирно признанным актом по определению качества импортных товаров при международных арбитражах.
Статья 19. Форс-мажор. "При возникновении независящих от воли человека форс-мажорных обстоятельств (война, массовые беспорядки, блокады, землетрясение, пожар, наводнение и т.д.), оказывающих влияние на выполнение контракта, что невозможно предвидеть или избежать, сторона, на чьей территории это произошло, обязана в течение 7 дней с момента прекращения форс-мажора направить другой стороне выданный соответствующими органами документ, который подтверждает факт форс-мажорных обстоятельств. На основании предоставляемого документа, заинтересованная сторона освобождается от ответственности за последствия форс-мажорных обстоятельств, и решается вопрос о продлении срока действия или закрытия контракта".
На этот пункт практически никто не обращает внимания, однако, чем лучше расписаны условия форс-мажора, тем легче решается спор при аварийной ситуации.
Анализ текстов контрактов говорит о том, что чем подробней и детальнее контракт, тем легче разрешение дела в суде. Нормальный контракт должен занимать 5-6 страниц печатного текста, но никак не одну, хотя на практике чаще всего так и происходит.
При работе с хейлунцзянским контрактом надо обратить внимание на отсутствие условия о сроке возврата предоплаты в случае, если не исполнено обязательство по поставке товара, а также нет условия о порядке сервисного и гарантийного обслуживания товара. Отсутствие в рекламациях условия о выбраковке товара в пределах гарантийного срока также должно привлечь особое внимание. Несмотря на внешнее благополучие данного контракта, при внимательном его рассмотрении становятся видны явные недочеты и недоработки.
Подготовлено аналитическим отделом МИАП
[ 发表评论] [加入收藏] [推荐给朋友] [打印] [关闭]  [论坛讨论]
当前评分:0
Bad  1 2 3 4 5  Good
..........................................................................................................................................................................................................................................................
协会介绍 | 俄罗斯油画 | 商务项目 | 留学咨询 | 俄罗斯风情 | 贸易信息 | 日常服务 | 网站导航 | 友情链接
COPYRIGHT(C) 2004 俄罗斯圣彼得堡华人协会 版权所有
俄罗斯圣彼得堡市塔林街7栋A座6H 102622
电话:+86 13439175060 ,+86 1057782670,+7 9161052484 电话/传真:+86(10)57782670
电子邮件: trade@china-russia.org , caspw@139.com

京ICP备05021730 , 京公网安备 110115000003